裁量權的自由度

　　許霆案件目前還在繼續，4月2日晚，許霆父親許彩亮來到北京尋求幫助。

　　而透過許霆案人們得到的一個“啟發”是，酌定情節的“威力不可小覷”，另一個疑慮是，執法人員的這種酌定情節權力有多大？會不會形成滋生腐敗的土壤？

　　“酌定情節對量型的輕重，在一定情況下甚至能對一個行為是否構成犯罪產生決定性影響。” 陳忠林說，由于法律沒有明文規定執法人員在量刑時必須考慮酌定情節，在處理具備這些酌定情節的犯罪時，可能完全取決于司法人員個人的意志。這樣就會影響司法的公正，同時也為少數司法人員辦關系案、人情案，甚至滋生腐敗提供了可能的土壤。

　　吳丹紅告訴記者，法律對酌定情節這樣具有自由度的規定，產生的一個結果是法官的量刑裁量權。而我國法律賦予法官的裁量權相當大。“程序規則的缺失，給法官的量刑帶來很大的隨意性，這樣產生的后果是裁量權在某種情況下變成司法擅斷的溫床。刑事律師辯護功能的萎縮，也給法官裁量權的不斷擴大提供了空間。”吳丹紅說。

　　采訪中，一位關注許霆案的人士認為，既然裁量權過大會成為司法擅斷的溫床，造成腐敗和不公，那就應該免去、限制這種權力。

　　“沒有自由裁量權會使法官機械辦案，變成一架‘自動售貨機’，難以體現司法的靈活性。只能是制定相關的受限制度。”吳丹紅說。

　　據記者了解，最高人民法院前院長肖揚就曾指出過裁量權存在的問題，并批評說，自由裁量權不是法官裁判不受任何限制的“自由”，而是行使裁量權的法官不受權力、利益、人情、偏見等因素干擾的“自由”，是按照裁判規則獨立公正裁判的“自由”。他強調要不斷提高法官的執法素質，限制法官的自由裁量權。

　　而今許霆案的發生，再次將自由裁量權問題推到臺前。許霆被判無期徒刑后，有部分專家認為，許霆案的最大錯誤，在于沒有考量其從輕的酌定情節，執法人員行使自由裁量權不公正。

　　“我認為許霆案只是中國司法裁量權問題的一個集中反映。現實中遇到這樣一個極端的個案，造成了很壞的社會影響，說明我們應該反思量刑的自由裁量權了。”吳丹紅說。

　　以訴權制約裁量權

　　據了解，一些英美法系國家的司法裁量權也比較大，但整個量刑程序是公開進行的，在決定被告人刑罰的聽證會上，控辯雙方可以對量刑結果進行對抗式的辯論，被告人、被害人都有平等的發言機會。美國的《量刑指南》還制定了用以確定罪刑幅度的“量刑表”，作為法官進行量刑的指導和依據。而裁判書也必須載明量刑的理由，接受上訴法院的審查。

　　“我國的量刑裁量權卻是完全由法官壟斷的，定罪量刑不分，沒有一個關于量刑的獨立程序，檢察官和辯護人主要就定罪問題進行辯論，然后等待法官‘擇日宣判’，對于量刑并無參與權。”一位不愿具名的法學專家告訴記者，訴訟過程，應當是多方參與的聽證過程，而不是一個封閉的治罪過程。受刑事審判結果影響的被告人、被害人以及檢察官都可以參與量刑程序。

　　對于失去約束的法官裁量權，吳丹紅認為，根本的解決方法是刑事訴訟制度應當加強對律師辯護權的保障，以訴權來制約裁量權。同時設立獨立的量刑程序，控方可以提出量刑建議，辯護人可以提出減輕或者從輕的理由，然后法官在綜合考慮各種證據和情節的基礎上作出裁判，并在判決書中說明理由。如果一審量刑過重，辯方可以就量刑問題提出上訴，并可以成為二審改判的依據。

　　“當然，上級法院完全可以通過二審程序對下級法院量刑不當進行糾正，而不是一味地發回重審。特別是對于重大的敏感案件，更需要上級法院法官的智慧。”吳丹紅說。

　　中國社會科學院法學研究所彭海青副教授認為，我們可以借鑒英美一些國家的模式，緩解法官量刑權力過大所帶來的問題。

　　北京中銀律師事務所律師董正偉在接受記者采訪時認為，要想解決我國法官裁量權失衡的狀況，在提高審判人員的執法素質的同時，應當細化法律條文規定，提高裁量權的可操作性。

　　“美國一位資深法官曾經說過，檢驗刑事法官能力的最好尺度不是定罪，而是量刑水平，判斷刑事法官的基本功是否扎實也要看他在量刑方面的表現。的確，不懂法律的陪審團就可以決定定罪問題，量刑卻需要受過專業法律訓練的法官定奪。”吳丹紅說。

　　一位不愿具名的法學專家則認為，量刑裁量權的運用直接體現著法官的法治理念、法律素養和司法技能等方面的能力與水平，在這方面法官是需要有專門的理論和方法指導的。對于我國的法官群體而言，這是任重道遠的。(溫淑萍)

　　許霆案歷程

　　2006年4月21日 許霆利用ATM故障漏洞取款17.3萬元。

　　2007年5月22日 許霆在陜西寶雞被控制。

　　2007年11月20日 廣州中院作出一審判決，許霆犯盜竊罪，判處無期徒刑。許霆上訴。

　　2008年1月9日 廣東高院作出裁定，撤銷一審判決，將許霆案發回廣州中院重審。

　　2008年2月22日 廣州中院重新組成合議庭，公開審理了許霆案。

　　2008年3月31日 廣州中院判決許霆犯盜竊罪，判處有期徒刑5年，罰金2萬。

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