爭議焦點：國家賠償范圍

　　《國家賠償法》修正中爭議最大的是歸責原則，也就是哪些行為該納入國家賠償的范圍。目前修正案草案仍然沿襲此前的違法歸責原則，也即只有國家機關或工作人員違法了，才能納入國家賠償范圍。這就造成了國家賠償范圍過窄問題。

　　馬懷德認為，這也是很多國家賠償案件不被受理的重要原因之一，原因就在于，違法歸責“漏掉”了很多國家侵權行為。

　　國家賠償實踐證明，單一的違法歸責原則難以適用形式多樣類型迥異的侵權行為。行政法律行為、司法行為、事實行為和公有公共設施致害應當分別適用不同的歸責原則，應當建立以違法原則為主、過錯原則和結果原則為輔的多元歸責原則體系。

　　比如，公共設施致害是否納入國家賠償？1999年1月4日18時50分，重慶市綦江縣彩虹橋發生整體垮塌，造成40人死亡，14人受傷。2007年8月13日下午，湖南湘西自治州鳳凰縣鳳大公路堤溪大橋跨塌，造成64人死亡。這些大橋垮塌案的賠償既非交通事故賠償，也非消費領域的賠償，而是一個建筑物由于質量問題造成了人身損害的賠償，具有國家賠償的性質。這種賠償，按照國外的通常立法，屬于國家賠償，即國有公共設施設置及管理欠缺致害的行政賠償責任。馬懷德建議增加公有公共設施致害賠償，適用結果歸責原則。

　　另外，國家機關工作人員不作為行為是否納入國家賠償范圍？如《華西都市報》報道的四川閬中市公安局“不作為”一案：1998年5月16日，四川省閬中市水觀鎮農民李茂潤遭本鎮龍家溝村農民、精神病患者鄭國杰手持鋤禾刀追打。之后李茂潤到閬中市公安局水觀派出所報案。在此后三天中，李茂潤又繼續遭到鄭國杰的糾纏和廝鬧，李三次到水觀派出所請求保護，但卻無人理睬。19日，鄭手持鐮刀來到李家，李茂潤用電話報警，但派出所卻未派人前來。為了逃命，李茂潤被迫從二樓跳下，右腿多處粉碎性骨折，屬八級傷殘。2001年9月，閬中市公安局因“不作為”一審敗訴。

　　北京大學憲法與行政法學研究中心和中國政法大學提出的對修正案草案的修改意見中，都建議將行政不作為引入國家賠償范圍。即“行政機關及其工作人員不履行或者拖延履行法定職責，或者在履行職責時未盡到合理注意義務，造成公民身體傷害或者死亡，或者造成財產損害的，受害人有取得相應賠償的權利”。

　　很多學者一致認為，近些年，國內食品、藥品、工礦等安全事故頻發，大都涉及政府不作為、拖延作為或未盡到合理注意義務。直接侵權人固應承擔主要的賠償責任，但政府機關因為監管過失導致損害的擴大，無疑也應承擔補充性賠償責任。

　　對這些修訂意見能否被采納，法學界充滿擔憂。“比如三鹿奶粉事件，大家都要求對政府的不作為行為進行賠償，如果國家賠償法將政府不作為行為納入損害賠償，人大可能會考慮政府各部門將要承擔更多的壓力，法院判這類案子把握起來也比較困難。”馬懷德認為。

　　賠償標準與賠償程序

　　在此次《國家賠償法》修正案草案公布前，精神損害賠償沒有納入國家賠償范圍。此前的精神賠償僅限于處于平等地位的公民之間民事侵權案件，對于行政機關在其行使行政權力過程中的嚴重侵犯公民人格健康權的行為，則不在賠償之列。

　　如引起廣泛爭議的案件，是2001年陜西麻旦旦“處女嫖娼案”。2001年元月8日晚，陜西涇陽縣蔣路鄉派出所干警王海濤將一家美容美發店的19歲少女麻旦旦帶回派出所輪流單獨訊問，要求麻旦旦承認與某男有過不正當性行為，并非法訊問了23小時后裁決為“嫖娼”，決定對麻旦旦拘留15天。麻旦旦做了處女檢查，證明自己是處女。麻旦旦要求賠償精神損害費500萬元。但5月19日咸陽市秦都區法庭一審判決，麻旦旦僅獲賠74.66元。

　　此次修正案草案明確了精神損害賠償，具體規定為：致人精神損害，造成嚴重后果的，應當支付相應的精神損害撫慰金。但規定的模糊不利于具體案件的裁決。

　　但《中國新聞周刊》采訪的很多法律學者普遍認為，“精神損害撫慰金”應該準確稱之為“精神損害賠償金”，這不僅是一種撫慰，還暗含了對賠償義務機關的責難和譴責，數量和標準可以考慮更高一些。另外所有的損害賠償案中都涉及到一個精神損害賠償問題，都應該獲得精神賠償。

　　爭議的另外一處焦點是，修正案草案規定的金錢賠償標準和數額仍然偏低。比如死亡賠償金，現在規定為應當高于年度職工年平均工資的20倍，北京大學法學學者建議認為應該提高至30倍，中國政法大學建議認為，還要綜合考慮受害人的年齡、職業等因素。

　　在交通事故中，就曾出現過這樣的案例，本來由于不慎，將對方撞成傷殘，但由于考慮到目前傷殘賠償金高于死亡賠償金，不惜一錯再錯將對方致死。

　　修改現有賠償程序也是學者建議修改的重點。此次修正案草案取消了確認程序，被認為是很重要的進步。此前受害人如果想獲得賠償，必須走確認程序，但若賠償機關或司法機關拒絕確認的話，受害人就無法進入到賠償程序中。現在取消了確認程序，意味著受害人只要遭受了損害，就可以進入賠償程序。

　　但僅取消“確認程序”這一細節，可能遠遠不夠。馬懷德認為，完善的核心是建立一個統一受理國家賠償案件的機構，比如說在政府和法院設立國家賠償受理中心或國家賠償申請中心，就像政務大廳和政務超市那樣，所有的國家賠償案件都在那里一站式解決。