中新網(wǎng)1月30日電 21日，上海農(nóng)凱集團(tuán)公司原董事長周正毅因涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票犯罪和行賄罪，被上海市檢察院依法批準(zhǔn)逮捕。對(duì)于逮捕后周是否可以直接移交給香港廉政公署接受香港的審判的問題，有專家表示，“目前看來難度較大，因?yàn)閮?nèi)地和香港沒有達(dá)成移交逃犯的協(xié)議。”

　　據(jù)檢察日?qǐng)?bào)報(bào)道，香港廉政公署的網(wǎng)站上可以看到，從2006年10月23日開始，周正毅因涉嫌詐騙上市公司被廉署通緝。

　　對(duì)于此次上海市檢察院對(duì)其批準(zhǔn)逮捕后，是否可以直接移交給香港廉政公署接受香港的審判呢？“目前看來難度較大，因?yàn)閮?nèi)地和香港沒有達(dá)成移交逃犯的協(xié)議。”著名引渡問題專家、北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院教授黃風(fēng)這樣說。

　　兩地移交逃犯合作“無法可依”

　　據(jù)黃風(fēng)介紹，雖然中國內(nèi)地法域已經(jīng)和20多個(gè)國家締結(jié)了雙邊引渡條約，香港特區(qū)也和10多個(gè)國家簽訂了移交逃犯協(xié)定，但中國內(nèi)地和香港特區(qū)之間一直沒有簽訂移交逃犯的協(xié)議。黃風(fēng)用“無法可依”表述目前兩地移交逃犯合作方面的最大障礙。

　　“這導(dǎo)致的結(jié)果就是不能確保兩地司法管轄權(quán)得到實(shí)際行使。就周正毅案而言，如果兩地有移交逃犯的協(xié)議，他刑滿釋放后，上海市司法機(jī)關(guān)完全可以把他直接移交給香港廉政公署，使香港特區(qū)司法機(jī)關(guān)能夠行使自己的司法管轄權(quán)。”

　　對(duì)于此次周正毅被捕，黃風(fēng)和公眾一樣，期待兩地司法機(jī)關(guān)能以此案為契機(jī)，實(shí)現(xiàn)密切合作，合力解決司法管轄沖突問題。

　　黃風(fēng)說，隨著內(nèi)地和香港經(jīng)濟(jì)活動(dòng)頻繁往來，無論是香港對(duì)內(nèi)地司法機(jī)關(guān)的司法合作的請(qǐng)求，還是內(nèi)地司法機(jī)關(guān)對(duì)香港的請(qǐng)求，都不會(huì)少，這體現(xiàn)在以下三種情況中：第一種是內(nèi)地逃犯往香港跑，有的是重大經(jīng)濟(jì)犯罪分子，如余振東和賴昌星，就是由香港中轉(zhuǎn)到美國和加拿大的，有的把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到香港或者本人隱匿在香港，把香港當(dāng)成“避風(fēng)塘”；第二種是香港逃犯逃匿到內(nèi)地，在香港犯了罪就跑到內(nèi)地躲起來；第三種是跨境犯罪，犯罪地點(diǎn)同時(shí)在內(nèi)地和香港，如周正毅案。

　　區(qū)際移交逃犯合作存在兩個(gè)困難

　　據(jù)了解，目前內(nèi)地和香港不乏司法合作，但一般僅限于文書送達(dá)、調(diào)查取證等以及一些民商事案件的司法協(xié)助。在移交逃犯合作方面并未建立相應(yīng)機(jī)制。困難來自哪里，黃風(fēng)分析主要有二：

　　第一是內(nèi)地法域和香港法域?qū)λ佬痰恼J(rèn)識(shí)不同。內(nèi)地法域注重刑罰的震懾作用，對(duì)嚴(yán)重犯罪還保留著死刑，香港法域早已從1996年起就廢除死刑，并把不對(duì)被移交人適用死刑作為移交逃犯的一個(gè)限制性條件。而負(fù)罪逃到香港去的很多內(nèi)地逃犯犯下嚴(yán)重罪行卻可能被判處死刑。

　　“我認(rèn)為這并不是一個(gè)不可逾越的障礙。中國內(nèi)地法域目前特別強(qiáng)調(diào)少殺慎殺的刑事司法政策，而且2006年經(jīng)全國人大常委會(huì)審議批準(zhǔn)的《中國與西班牙引渡條約》中已經(jīng)有突破性進(jìn)展，明確引進(jìn)了國際刑事司法合作中通行的‘死刑不引渡’的條款。這對(duì)正在進(jìn)行的與澳大利亞、葡萄牙等國家的引渡談判都有很好的示范作用。”黃風(fēng)說。

　　第二，兩地在移交逃犯的審查程序方面差異較大。內(nèi)地法域接近大陸法系國家，對(duì)引渡請(qǐng)求一般側(cè)重進(jìn)行形式審查，只審查引渡請(qǐng)求及其文件是否符合法律或國際條約規(guī)定；而香港屬于英美法系，對(duì)被請(qǐng)求移交人的犯罪事實(shí)進(jìn)行一定的實(shí)質(zhì)性審查，要求相關(guān)證據(jù)要符合英美法要求的“表面證據(jù)”標(biāo)準(zhǔn)。

　　黃風(fēng)說，兩地法律制度的差異造成的審查程序繁簡不一，會(huì)使內(nèi)地法域在合作中感到操作困難和待遇不平衡。較好的解決辦法是參照歐盟國家2004年實(shí)行的“歐洲逮捕令”制度，認(rèn)可對(duì)方法域司法機(jī)關(guān)簽發(fā)的拘捕令，無需再套用繁復(fù)的審查程序。

　　最后，黃風(fēng)說，要突破以上障礙，最重要的是兩地對(duì)彼此法律制度要有充分的信任，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行最大限度合作。“我們雖然分屬不同法域，但同屬一個(gè)主權(quán)國家。我們中任何一方的發(fā)展和秩序都影響著整個(gè)國家的發(fā)展和秩序。”

　　訴訟移管是個(gè)解決問題的選擇

　　雖然目前內(nèi)地和香港特區(qū)之間還沒有達(dá)成移交逃犯的安排，但周正毅案件是否有務(wù)實(shí)的解決辦法呢？

　　“訴訟移管是比較可行的辦法。所謂訴訟移管，就是雙方都有刑事管轄權(quán)，但出于現(xiàn)實(shí)原因，一方可以把管轄權(quán)委托或者讓度給另一方行使。”黃風(fēng)說。

　　黃風(fēng)說，周正毅案有兩種操作方式，一種是香港方面把相關(guān)證據(jù)材料移交給上海司法機(jī)關(guān)，讓上海司法機(jī)關(guān)對(duì)其在香港的犯罪行為進(jìn)行審判；另一種是在周正毅接受上海司法機(jī)關(guān)調(diào)查和審判期間臨時(shí)將其移交給香港廉政公署，以便特區(qū)司法機(jī)關(guān)能夠及時(shí)對(duì)有關(guān)案件進(jìn)行調(diào)查和審判。“無論采取哪種方式，都要考慮到取證的及時(shí)性和有效性，移交的時(shí)間不宜拖得太長，審查的程序不能太復(fù)雜，否則證據(jù)滅失的危險(xiǎn)性就增大，也會(huì)影響司法效果。”

　　對(duì)于兩地移交逃犯的合作方式，黃風(fēng)建議，建立相互認(rèn)可對(duì)方合法拘捕令制度，即被請(qǐng)求方司法機(jī)關(guān)，旦對(duì)請(qǐng)求方司法機(jī)關(guān)發(fā)出的拘捕令認(rèn)可后，立即在本法域執(zhí)行，逃犯受到拘捕后移交給請(qǐng)求方，無需任何其他批準(zhǔn)程序。在認(rèn)可拘捕令的基礎(chǔ)上，還可以考慮設(shè)置特定情況下的“快速程序”，即被請(qǐng)求移交人在實(shí)施犯罪后立即逃跑，或在拘捕令簽發(fā)后立即逃跑等條件下，被請(qǐng)求方司法機(jī)關(guān)對(duì)請(qǐng)求方發(fā)出的拘捕令立即予以認(rèn)可并且立即移交被拘捕人，不適用提出異議的程序。

　　黃風(fēng)還建議，在建立以上制度的同時(shí)，還可考慮允許在一定條件下對(duì)現(xiàn)行逃犯行使“緊追權(quán)”。即允許一方的執(zhí)法人員在不間斷地依法執(zhí)行追捕任務(wù)時(shí)進(jìn)入另一方的領(lǐng)域，以避免因追捕活動(dòng)的中斷而使在逃犯有可能實(shí)施銷毀證據(jù)、轉(zhuǎn)移物品或者重新犯罪的活動(dòng)。

　　“內(nèi)地和香港的移交逃犯合作目前沒有現(xiàn)成的模式可以照搬，但我相信，只要雙方懷有誠意和信任，一定能夠找到解決問題的辦法。”黃風(fēng)真誠地希望。

　　據(jù)了解，多年來，兩地在司法協(xié)助方面進(jìn)行很多實(shí)踐。早在1990年，廣東省檢察院就與香港廉公署在珠海對(duì)案件協(xié)查的范圍、方式等問題進(jìn)行磋商，后來簽署了《會(huì)晤紀(jì)要》。1996年兩部門又簽署了第二份備忘錄，進(jìn)一步擴(kuò)大個(gè)案協(xié)查范圍。2000年，兩地反貪部門對(duì)加強(qiáng)打擊跨境職務(wù)犯罪達(dá)成四點(diǎn)共識(shí)和具體操作協(xié)議，目前，兩地反貪部門的進(jìn)一步合作使很多貪官受到追訴。“我相信，以往兩地在司法協(xié)助方面的探索和經(jīng)驗(yàn)，無疑會(huì)為將來制定區(qū)際司法合作法規(guī)提供最好的參照物。”（林世鈺）