8月9日，媒體報道了國家林業局將首次拍賣野生動物狩獵權，列入拍賣目錄的包括盤羊、巖羊、馬鹿、藏原羚、羚牛等在內的14個野生物種的289頭(只)，其中屬國家一級保護野生動物3種、國家二級保護野生動物11種。消息一經披露，立刻引起社會各界強烈反響。8月11日上午，國家林業局召開新聞發布會宣布，暫緩秋季國際狩獵野生動物額度拍賣活動，但強調拍賣活動仍會擇機進行。

　　“從現有法律法規來看，將國家重點保護野生動物納入拍賣范圍，法律依據不足，國家林業局涉嫌違法。”8月20日，長期從事環境法研究的中國政法大學教授、博士生導師王燦發在接受本報記者采訪時說。

　　王燦發認為，此次事件中，國家林業局至少存在三個問題：一是稱狩獵野生動物符合我國有關法律法規；二是混淆了“獵捕”和“狩獵”的概念；三是回避了此次拍賣活動是否進行了“科學論證”的問題。

　　同日，中國社科院法學所研究員常紀文回函本報指出，無論《野生動物保護法》還是《陸生野生動物保護實施條例》，都沒有明確規定外國人可以在中國享有重點保護野生動物狩獵權。

　　拍賣狩獵權法律依據不足

　　8月11日，國家林業局召開新聞發布會，就首次秋季國際狩獵野生動物額度拍賣活動進行說明，稱狩獵野生動物符合我國法律法規和國際慣例。此前，國家林業局作出規定，狩獵“競買者僅限國際狩獵代理機構和國際狩獵活動組織機構”。

　　“《野生動物保護法》第二十六條只是說，‘建立對外國人開放的獵捕場所，應當報國務院野生動物行政主管部門備案’，這不表示外國人獲得了我國野生動物和重點保護野生動物的狩獵權。此外，這里所說的是‘獵捕’，而非國家林業局準備拍賣的‘狩獵’權。”與記者的交談剛開始，王燦發就提出了自己的觀點。

　　據了解，我國目前保護野生動物的法律法規主要是1988年11月全國人大常委會通過的《野生動物保護法》和1992年2月國務院批準施行的《陸生野生動物保護實施條例》。

　　王燦發指出，《野生動物保護法》第十六條和《陸生野生動物保護實施條例》第十一條都明確規定“禁止獵捕、殺害國家重點保護野生動物”。《陸生野生動物保護實施條例》第二十一條在規定“外國人在中國境內狩獵，必須在國務院林業行政主管部門批準的對外國人開放的狩獵場所內進行”的同時，也作出了“遵守中國有關法律、法規的規定”的要求。《陸生野生動物保護實施條例》作為《野生動物保護法》的具體施行條例，雖然在這方面對上位法有所突破，但也沒有授權外國人可以狩獵我國的重點保護野生動物。

　　王燦發強調說：“盡管國家林業局稱，我國的國際狩獵活動已經經過了20多年的探索發展，但這不意味著外國人狩獵重點保護野生動物，獲得了我國法律的授權。其實根據《野生動物保護法》規定，不僅狩獵國家重點保護野生動物沒有明確授權，就是狩獵普通野生動物都存在極大的爭議。”

　　常紀文在來函中認為，雖然《陸生野生動物保護實施條例》第十一條把“為調控國家重點保護野生動物種群數量和結構，經科學論證必須獵捕的”作為狩獵許可的條件之一，但沒有明確規定，外國人可以在中國享有狩獵權。

　　混淆了“獵捕”和“狩獵”的概念

　　王燦發告訴記者，“獵捕”和“狩獵”在法律上應當是兩個完全不同的概念，此次拍賣事件中，國家林業局混淆了二者的區別。

　　王燦發說，“獵捕”并不包括“殺害”，是不能夠打死的，只能理解為活捉，而“狩獵”可能會出現殺害的情形。因為，在《野生動物保護法》和《陸生野生動物保護實施條例》中，“獵捕”和“殺害”兩個詞語是并列使用的。其中在提到非重點保護野生動物時，使用的是“狩獵”一詞，可以頒發“狩獵證”；但在提到國家重點保護野生動物時，使用的則是“獵捕、殺害”，對于“獵捕”也只說頒發“特許獵捕證”。

　　王燦發查閱了近二十幾年來有關野生動物保護的法規、規章，以及一些地方頒布施行的規范性文件后指出，“1989年4月，吉林省政府發布過《關于對外開放狩獵場管理問題的通告》；1990年5月，甘肅省政府通過了《甘肅省外國人狩獵管理暫行辦法》。但這兩個規定都沒有上位法支持，超越了國家法律的授權。如《甘肅省外國人狩獵管理暫行辦法》第四條規定：‘狩獵國家重點保護的野生動物……’，這是嚴重的違法表述。因為，它把《野生動物保護法》規定的對國家重點保護野生動物只能‘獵捕’，偷換成了‘狩獵’。”

　　拍賣狩獵權是否進行了“科學論證”

　　記者在研讀相關法條時發現，在不殺害的條件下，國家法律允許捕捉少量重點保護野生動物，但限定的條件非常嚴格。《野生動物保護法》第十六條規定：“因科學研究、馴養繁殖、展覽或者其他特殊情況”的，可以申請特許獵捕證。針對這里規定的“其他特殊情況”，《陸生野生動物保護實施條例》第十一條作了擴張性解釋，其中規定“為調控國家重點保護野生動物種群數量和結構，經科學論證必須獵捕的”，可以獵捕國家重點保護野生動物。

　　對此，王燦發認為，即便是法律規定了“經科學論證必須獵捕的”條件，那么，國家林業局對重點保護野生動物狩獵權的拍賣，是否進行過科學論證呢？重點保護野生動物之所以被列入重點保護對象，是因為其數量有限。如果真的是超過了生態容量，是否經過了專業人士的調研？是否有論證報告？“公眾有知情權，如果有應該公布，接受監督。但現在沒有見到任何報告公布，不知道是否進行過相關論證。”

　　常紀文在來函中指出，作為野生動物保護的監管機關，國家林業局的做法有兩點值得商榷：其一，既確定狩獵的動物種類和數量，又為野生動物定價并組織拍賣的做法，是否合適？這是否有礙于其發揮監管的科學性和超脫性？其二，野生動物是國家的財產，國家林業局能否作為國家財產所有者的代表，設定標的組織拍賣？如果能，一旦出現監守自盜的現象，誰來監管？

　　常紀文認為，狩獵必須考慮動物的福利。雖然國家林業局提出了外國人在中國狩獵要嚴格遵循“打公不打母、打老不打幼”的國際慣例要求，確保其對野外資源不造成損害。但這個要求如果沒有得到實際措施的有力配合，就是一句空話。因為在高度興奮的狩獵環境中，什么樣的意外都有可能發生。

　　常紀文指出，之所以把某些動物確定為國家重點保護的野生動物品種，是因為他們的數量下降到了難以可持續發展的境地。盡管通過保護措施，出現了國家重點保護野生動物種群恢復，甚至是局部飽和的狀況，但還到不了不獵不行的程度。對于局部飽和的野生動物種群，可以進行少量捕捉，再補充到種群數量不足的地域，甚至可以和其他國家進行交換，以獲得我國所需要的動物品種。

　　鏈接：《野生動物保護法》

　　第十六條 禁止獵捕、殺害國家重點保護野生動物。因科學研究、馴養繁殖、展覽或者其他特殊情況，需要捕捉、捕撈國家一級保護野生動物的，必須向國務院野生動物行政主管部門申請特許獵捕證；獵捕國家二級保護野生動物的，必須向省、自治區、直轄市政府野生動物行政主管部門申請特許獵捕證。

　　第二十六條 外國人在中國境內對國家重點保護野生動物進行野外考察或者在野外拍攝電影、錄像，必須經國務院野生動物行政主管部門或者其授權的單位批準。建立對外國人開放的獵捕場所，應當報國務院野生動物行政主管部門備案。

　　鏈接：《陸生野生動物保護實施條例》

　　第十一條 禁止獵捕、殺害國家重點保護野生動物。

　　有下列情形之一，需要獵捕國家重點保護野生動物的，必須申請特許獵捕證：……五因國事活動的需要，必須從野外獲取國家重點保護野生動物的；六為調控國家重點保護野生動物種群數量和結構，經科學論證必須獵捕的；七因其他特殊情況，必須捕捉、獵捕國家重點保護野生動物的。

　　第二十一條 外國人在中國境內狩獵，必須在國務院林業行政主管部門批準的對外國人開放的狩獵場所內進行，并遵守中國有關法律、法規的規定。

　　來源：檢察日報；作者：王新友