有了勞動合同法　我們如何維權

　　——與全國人大常委會委員鄭功成對話

　　6月，十屆全國人大常委會第二十八次會議通過了勞動合同法，將于明年1月1日起施行。

　　《勞動合同法》將給用人單位和勞動者帶來什么影響？不久前，記者在人民網與十屆全國人大常委會委員、全國人大內司委委員、中國人民大學教授鄭功成，進行了在線訪談。

　　社會保險：不寫入合同不合法

　　記者：社會保險是一種強制保險，可在實踐中，一些企業卻不愿給勞動者上保險，遇到這樣的情況，勞動者可以通過什么樣的途徑來解決？

　　鄭功成：給勞動者上社會保險是用人單位或者雇主的一項法律義務，《勞動合同法》規定了勞動合同必須有社會保險的內容，如果缺少了社會保險就意味著勞動合同不符合法律規范。

　　有兩種情況需要說明：一是將來《社會保險法》通過以后，即使勞動合同中沒有載明社會保險的內容，用人單位或者雇主也必須依照《社會保險法》的規定給勞動者上社會保險，否則將受到法律的懲罰。二是《勞動合同法》中明確規定，勞動行政部門是這部法律的執行和監督機構，如果用人單位或者雇主沒有給勞動者上社會保險，勞動者應該向勞動行政部門舉報。還有一個途徑，就是按照《勞動合同法》的規定，由工會出面來幫助勞動者維護其權益。

　　記者：現在有個別用人單位以非本市戶口辦不了本市的保險為由，拒絕為外地戶籍的勞動者上保險，這個理由站得住腳嗎？

　　鄭功成：這個理由顯然站不住腳。因為社會保險是以勞動關系作為依據的，而不是以戶籍作為依據的。

　　加班費：不約定也要給

　　記者：一些企業的勞動時間常常在8小時以上，而勞動合同中并沒有約定超過8小時就算加班。如果算加班的話，加班費怎么支付？

　　鄭功成：即使勞動合同中沒有約定超過8小時就算加班，也并不意味著用人單位或者雇主就可以不承擔法律規定的義務。因此，即使勞動合同里沒有提到工作多少小時，用人單位或者雇主也應該按照國家有關對勞動者勞動時間的規定來執行。

　　考慮到我們國家的實際情況，《勞動合同法》及相關法律、法規規定，勞動者是一天八小時工作制，一天可以延長一個小時。特殊情形下，可以延長三小時，這是非常特殊的情況。但一個月內不能延長36個小時，這是法定底線。如果超過這個時間，當然就違法了。在這個時間以內的加班加點，要按照150%—300%來支付加班費。

　　記者：我們身邊一些發廊、餐館的勞動者反映，他們工作時間幾乎都超過了8小時，從來就沒有加班工資，這會不會造成法不責眾？

　　鄭功成：一些發廊、餐館加班加點的情形比較普遍，這也是下一步勞動監察中應當重點監察的對象。

　　勞務派遣：有了糾紛找派遣公司

　　記者：現在很多地方出現了勞務派遣公司，主要是針對農民工。勞務派遣公司和勞動者、用人單位和勞動者是什么關系？

　　鄭功成：《勞動合同法》專章規定了勞務派遣的問題。勞務派遣客觀上涉及兩層關系：一是勞動者與勞務派遣公司之間的勞動關系，這是一種特定的勞動關系，他們之間的權利義務受勞動合同法的規范與約束；二是勞務派遣公司與實際用工單位之間的勞務派遣關系，這是兩個單位之間的關系，它們之間的權利義務受當事人雙方簽訂的勞動派遣協議或者合同規范。

　　如果勞動者感覺自己的合法權益受到了侵害，應該找勞務派遣公司，因為他是勞務派遣公司的勞動者，跟用人單位并沒有形成勞動關系。勞務派遣公司有責任和義務明確勞動者到用人單位干什么，享有什么樣的待遇，有什么權益。如果勞務派遣公司所派遣的勞動者沒有得到相應的權益，勞務派遣公司應該出面維護；如果用人單位改變了工作性質，加重了工作任務，勞務派遣公司也應該出面干預。

　　記者：職業介紹所和勞務派遣公司有什么區別？

　　鄭功成：職業介紹所是勞務市場上的中介機構。對職業介紹所而言，只是負責把勞動者介紹給用人單位而不對勞動者的勞動負責，也無權解雇勞動者。而對于勞務派遣公司而言，勞動者是其雇員，它有權解雇勞動者。需要提醒勞動者注意的是，誰有資格跟你簽訂勞動合同，誰就有權解聘你，誰就有義務給你發工資并提供勞動保護及福利保險。(王比學)