國美之爭折射家族企業治理窘境(2)

　　根據我國公司法第三十八條、第一百條的規定，股東大會享有選舉和更換董事的職權。而股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。因此，盡管當時黃光裕家族占有國美33.98%的股權，是國美的第一大股東，也無權單獨決定董事的任免，必須得到其他足夠股東的認可，通過股東大會決議來任免董事。

　　公司能否起訴控股股東、董事

　　今年8月5日，國美公司在香港高等法院對原董事長黃光裕提起訴訟，以黃光裕在2008年1月及2月前后回購公司股份違反了公司董事的信托責任及信任為由，向黃光裕尋求賠償。陳曉掌控的國美董事會能否起訴黃光裕呢？

　　根據我國公司法第一百五十條之規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔損害賠償責任。如果公司高管用公司的錢回購公司的股票，嚴重損害了廣大中小股民的利益，那么公司有權提起訴訟，維護股東利益。姑且不管國美起訴黃光裕的理由真實性如何，但國美公司有權以黃光裕損害公司利益為由起訴。

　　董事長獲刑如何保障股東權益

　　黃光裕曾以非法經營罪，內幕交易、泄露內幕信息罪和單位行賄罪被一審法院判處有期徒刑14年，罰金6億元，沒收財產億元。如適用我國公司法第一百四十七條之規定，其在執行期滿未逾五年期間，不能擔任公司的董事、監事和高級管理人員。但黃光裕仍可行使股東權利，委托代理人出席股東大會會議并行使表決權。

　　-觀察

　　家族企業與職業經理人 在博弈中能否實現共贏？

　　國美控制權之爭，暴露了中國家族企業轉型過程中普遍存在的風險，即職業經理人和外部戰略投資者結盟，與創業家族爭奪控制權。

　　創業家族的優勢是在長期創業中積累下來的威望、人脈和經驗；職業經理人與外部戰略投資者的優勢則是熟悉現代企業管理、資本市場游戲規則和法律。

　　家族企業應對轉型風險，有賴于完善其公司治理結構，真正實現所有權與經營權相互分離、相互制約。適度授權、建立合理的激勵約束機制，充分發揮監事會、獨立董事的監督作用，同時兼顧利益相關者的利益，企業才能在博弈中謀求共贏。因此，對于國美管理層高管和股東而言，雙方在利益平衡的基礎上達成和解應是最佳選擇。

　　有分析人士認為，在這場兩個人的激烈斗爭背后，折射的是一個家族控股的上市公司中，大股東與董事會的斗爭。如果投資者反對，黃光裕將面臨失敗，國美可能從家族控制公司轉變為一家控制權較分散的上市公司，而這正是外資股東所希望的。盡管現在多數投資者會做何種選擇仍未可知，但是股東的表決結果，可能會決定作為中國最大家電零售連鎖企業之一的國美的前途，也可能有助于一個個人色彩較強的民營企業形成一種新的公司文化。筆者認為，不論勝負如何，都必須明確一點，上市公司可以是家族所有，但公司治理必須告別家族式思維模式。(北京市朝陽區法院 巴晶焱 )